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引言

 “他付我錢，我才給你錢”的約定通常被稱為“背靠背條款”，常見于有總、分包商的連環商業交易中，是指雙方在合同中約定，付款方的付款時間、金額、方式等，以第三方給付為條件。長期以來，由于缺乏明確的規范依據，司法實踐中對“背靠背”條款的性質、效力、適用存在爭議。

案情回顧

 原告山東某服務公司（以下簡稱“服務公司”）與被告武漢某物業公司（以下簡稱“物業公司”）簽訂服務合同，約定由服務公司為物業公司在山東曹縣的安置房項目提供保安、保潔等服務。其中，合同約定了“服務費用按照物業公司與總包方公司付款方式同步支付，物業公司收到總包方公司服務費用后5個工作日內，按總包方公司支付服務費用的比例，再向服務公司支付服務費用”。

 2021年8月，合同履行完畢，物業公司仍欠付服務公司服務費70余萬元。面對幾十名討薪的保潔和安保人員，服務公司多次催款，但物業公司仍拒絕支付，認為雙方合同中已經約定“背靠背”條款，只有總包方公司付款后，才能向其付款，該條款是雙方自愿簽訂的，合法有效，上游總包方公司還差自己一百多萬沒付，所以自己有權拒絕支付剩余服務費。服務公司無奈之下，于2022年初將物業公司訴至法院。

庭審現場

 法院查明，根據物業公司與總包方公司的合同，總包方公司應當于2021年8月前向其支付兩百余萬元。但在近一年的時間里，物業公司稱因為不想破壞與總包方公司的長期合作關系，并沒有積極向總包方公司主張欠款。

 法院認為，案涉合同中的“背靠背條款”的性質為附不確定期限的付款約定，符合當事人之間的雙方自愿原則，一般應認定為有效，雙方均應當恪守并依約履行。但如果處于優勢地位的合同一方，利用“背靠背”條款實質排除合同相對方的主要合同權利或存在其他有損對方利益的情形，則依據《民法典》中的公平原則和誠實信用原則，相對方有權視情形越過該“背靠背”條款主張權利。

裁判結果

 本案中，物業公司負有積極向總包方公司主張合同款之義務，以確保其與服務公司之間的合同得以履行，但是，在物業公司對總包方公司享有債權早已到期的情況下，其前期未及時通過訴訟或仲裁方式積極主張權利，客觀上拉長了“背靠背”條款中約定的付款期限。本院認為，服務公司有權越過“背靠背”條款向物業公司主張欠付的合同款，依法支持了服務公司的訴請，判決物業公司向服務公司支付剩余服務費70余萬元。物業公司不服上訴，二審維持原判。判決生效后，物業公司已將全部欠付款項支付給服務公司。

法官說法

 “背靠背”條款不屬于民事法律行為附條件或附期限，而是合同條款附條件，應根據《民法典》關于合同條款效力的一般規定判斷其效力。很多企業基于自身系中游供應商的身份，通常會擬定“背靠背條款”轉移合同自身的支付風險、減輕其資金壓力，下游企業迫于業務壓力和甲方的強勢地位，不得不接受這樣的條款。

 為防止合同甲方濫用“背靠背”條款，應結合雙方的履約情形、乙方的期待利益，對“背靠背”條款的適用予以嚴格限制或有條件地排除適用。即使約定“背靠背”條款，但合同甲方仍負有向第三方催促結算、催款等義務，若合同甲方怠于履行上述協助義務，則應依法認定付款條件已成就。

 法官提醒，在簽訂有“背靠背”條款的合同時，合同雙方均應合理預見該條款所面臨的風險。“背靠背”條款并不是一勞永逸免除付款義務的借口，各經濟活動參與者應按照誠實信用原則，全面積極履行自己的義務。